Vendre une entreprise avant de déménager en Espagne : résidence fiscale et date de cession

L’erreur coûteuse n’est pas de vendre une entreprise puis de déménager en Espagne. Elle consiste à laisser la date de cession, celle du déménagement, l’installation de la famille, les fonctions de direction, l’earn-out et l’année de résidence fiscale espagnole suivre des calendriers différents. Pour un fondateur, ces faits peuvent déterminer si l’Espagne retient une plus-value privée, une plus-value de source espagnole, un établissement stable, une résidence fiscale de la société ou des obligations patrimoniales et déclaratives après la cession.

C’est pourquoi « je vendrai avant de déménager en Espagne » ne constitue pas un plan fiscal complet. La résidence fiscale espagnole s’apprécie par année civile et à partir des faits. L’analyse visant à vendre entreprise avant déménagement Espagne doit donc intervenir avant que le calendrier de l’opération ne soit considéré comme définitif. Le contrat peut être signé un mois, la cession réalisée un autre, et le prix versé sur plusieurs années. Le fondateur peut aussi continuer à diriger l’entreprise, négocier avec l’acquéreur ou conserver des titres de rollover après son arrivée en Espagne. Chacun de ces éléments peut modifier l’analyse.

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« Avant de déménager » n’est pas une catégorie fiscale

Les fondateurs demandent souvent s’ils doivent vendre avant d’obtenir un visa espagnol, de signer un bail, d’inscrire la famille ou de dépasser 183 jours. Tous ces faits sont pertinents, mais aucun ne constitue à lui seul le critère complet. En droit espagnol de l’impôt sur le revenu des personnes physiques, une personne est généralement résidente fiscale d’Espagne lorsque l’un des deux critères principaux est satisfait : elle séjourne en Espagne plus de 183 jours pendant l’année civile, ou le centre principal ou la base de ses activités ou intérêts économiques se trouve en Espagne, directement ou indirectement.

Les informations de l’Agence fiscale espagnole sur les personnes physiques résidentes en Espagne reprennent aussi la présomption familiale : sauf preuve contraire, l’Espagne peut présumer la résidence habituelle lorsque le conjoint non séparé légalement et les enfants mineurs à charge résident habituellement en Espagne. Le fondement légal figure à l’article 9 de la loi espagnole relative à l’impôt sur le revenu des personnes physiques.

Pour un fondateur, le critère du centre des intérêts économiques compte souvent davantage que le nombre de jours. Un fondateur qui passe moins de 184 jours en Espagne peut néanmoins présenter des indices de résidence espagnole si sa base économique principale s’y est déplacée : décisions du conseil, négociations avec l’acquéreur, bureau au domicile espagnol, personnel local, installation de la famille et gestion des investissements après la cession peuvent tous servir de preuves.

Si un autre État considère également le fondateur comme résident, la convention fiscale applicable peut prévoir des règles de départage. La page de l’AEAT sur la résidence dans deux pays décrit l’ordre habituel : foyer permanent, relations personnelles et économiques les plus étroites, séjour habituel, nationalité, puis procédure amiable si nécessaire. Une règle conventionnelle de départage n’est pas une simple étiquette de planification. Elle exige des preuves et ne résout pas nécessairement toutes les obligations déclaratives ou d’information prévues par le droit interne espagnol.

La question pratique est la suivante : le fondateur était-il encore réellement hors du champ de la résidence fiscale espagnole lorsque le transfert imposable des titres est intervenu, et le dossier peut-il le démontrer si l’AEAT, une administration fiscale étrangère, une banque ou l’acquéreur pose la question ultérieurement ?

Comment l’Espagne analyse la cession de l’entreprise

Lorsqu’un résident fiscal espagnol cède des actions ou parts sociales, l’Espagne part d’un principe large : les résidents fiscaux espagnols sont soumis à l’impôt espagnol sur le revenu dans le cadre de l’IRPF. La cession est généralement analysée comme une plus-value ou moins-value patrimonialesi l’opération modifie la valeur et la composition du patrimoine du contribuable et que la loi ne la qualifie pas dans une autre catégorie de revenus.

Les informations de l’AEAT sur les plus-values intégrées dans la base imposable de l’épargne expliquent que les plus-values et moins-values résultant de transferts d’actifs sont intégrées dans la base de l’épargne. Les notions légales figurent aux articles 33 et 46 de la loi relative à l’impôt sur le revenu des personnes physiques. Le calcul exact, la date d’imposition, les crédits d’impôt étrangers, l’application de la convention et la conversion des devises doivent être examinés opération par opération.

Si le fondateur n’est pas résident fiscal espagnol lors de la cession, l’Espagne n’impose pas automatiquement toute vente d’une société étrangère. L’analyse ne s’arrête toutefois pas là. La loi espagnole relative à l’impôt sur le revenu des non-résidents peut considérer certaines plus-values comme obtenues en Espagne, notamment celles qui concernent des entités résidentes d’Espagne ou des entités dont la valeur provient d’immeubles espagnols dans les conditions prévues par la loi. Les règles de source pertinentes figurent à l’article 13 de la loi relative à l’impôt sur le revenu des non-résidents.

Un dossier bien structuré identifie quatre faits avant de fixer les vols ou les documents de réalisation : la résidence du cédant pendant l’année de la cession, la date juridique du transfert, la source et la nature des titres, ainsi que l’activité que le fondateur ou la société poursuit en Espagne.

Signature, réalisation, earn-out : la date pertinente n’est pas toujours celle que vous avez en tête

Une lettre d’intention n’est pas une vente contraignante. Un contrat de cession de titres signé peut rester soumis à des conditions suspensives. Un procès-verbal de réalisation peut transférer la propriété à une date ultérieure. Un séquestre peut différer l’encaissement sans nécessairement reporter le transfert. Un earn-out peut dépendre des résultats futurs, du maintien d’un emploi ou de garanties. Un crédit-vendeur peut faire du fondateur un créancier de l’acquéreur après la réalisation.

L’analyse fiscale espagnole doit généralement déterminer le moment de la variation patrimoniale : quand les titres ou droits sont transférés, quelle contrepartie est reçue ou devient exigible, et si les sommes ultérieures constituent un prix de cession ou une autre catégorie de revenu. Les informations de l’AEAT sur les opérations à prix différé indiquent que l’IRPF espagnol prévoit des règles temporelles particulières lorsque le prix est perçu par paiements successifs et que plus d’un an sépare la livraison ou mise à disposition de la dernière échéance.

Cela ne signifie pas que tout earn-out est automatiquement sans risque ou différé. La rédaction du contrat, le mécanisme de transfert, les conditions et le statut de résidence de chaque année comptent. Le conseil fiscal doit lire le SPA avant sa signature, et non après que l’économie de l’opération est figée.

La place réelle de l’« exit tax »

L’expression « exit tax » prête à confusion, car les fondateurs l’emploient pour des impôts différents. Le premier est l’impôt de sortie ou la règle de cession réputée du pays que le fondateur quitte. L’Espagne ne peut pas répondre seule à cette question. Si le fondateur est résident fiscal du Mexique, de Colombie, du Royaume-Uni, de France, des États-Unis ou d’un autre pays avant son déménagement, un conseil local doit déterminer si l’émigration, la perte de résidence ou une cession antérieure au départ déclenche un impôt dans cette juridiction.

Le deuxième est l’imposition espagnole à l’entrée. L’Espagne ne prélève pas d’impôt général au seul motif qu’un fondateur arrive avec des liquidités déjà imposées. Une fois résident, il peut toutefois être imposé en Espagne sur ses revenus mondiaux, être tenu de déclarer des actifs étrangers et relever des impôts sur la fortune selon son profil. La différence entre « liquidités déjà encaissées avant la résidence » et « plus-value née après l’acquisition de la résidence » est essentielle.

Le troisième est la règle espagnole d’impôt de sortie applicable aux personnes physiques. L’article 95 bis de la loi relative à l’impôt sur le revenu des personnes physiques peut réputer réalisées certaines plus-values latentes sur des actions ou participations lorsqu’un contribuable perd sa résidence fiscale espagnole, s’il a été résident fiscal d’Espagne pendant au moins dix des quinze périodes fiscales précédentes et si les seuils légaux de valeur ou de détention sont atteints. Dans les grandes lignes, ces seuils comprennent une valeur totale des titres supérieure à 4.000.000 EUR, ou une valeur supérieure à 1.000.000 EUR lorsque le contribuable détient plus de 25 pour cent de l’entité.

Pour un fondateur qui s’installe en Espagne, l’article 95 bis n’est généralement pas le problème de la première année. Il devient pertinent si le fondateur conserve des titres, accepte des titres de rollover, transfère sa structure de détention en Espagne ou prévoit de quitter l’Espagne après plusieurs années.

Point de planification : ne demandez pas seulement « L’Espagne imposera-t-elle la sortie ? ». Demandez quel pays impose le départ, quel pays impose la cession et si l’Espagne imposera ultérieurement les titres conservés lorsque le fondateur quittera le pays.

Établissement stable en Espagne : le risque caché de l’opération

La cession personnelle des titres par le fondateur n’est qu’un volet. La société cédée peut aussi s’exposer à l’impôt espagnol si une activité est exercée depuis l’Espagne avant la réalisation. La définition de l’établissement stable de l’AEAT vise un non-résident qui exerce des activités économiques en Espagne au moyen d’installations ou de lieux de travail utilisés de façon continue ou habituelle, ou par l’intermédiaire d’un agent habilité à contracter au nom et pour le compte du non-résident et qui exerce habituellement ces pouvoirs.

Cette définition compte lorsqu’un fondateur arrive en Espagne avant la réalisation et continue d’agir comme dirigeant. Un bureau à domicile à Madrid, des salariés espagnols, des négociations avec l’acquéreur depuis l’Espagne, des contrats avec des clients espagnols ou un pouvoir de signature exercé depuis l’Espagne peuvent tous soulever des questions. Dans un dossier maîtrisé, la réponse peut être « aucun établissement stable », mais le risque doit être géré avant que l’Espagne ne devienne le centre de l’opération.

S’il existe un établissement stable, la page de l’AEAT sur l’ imposition des établissements stables explique qu’il est imposé sur les revenus qui lui sont attribuables et qu’il a ses propres obligations comptables et déclaratives. C’est pourquoi un acquéreur, un investisseur ou un contrôle ultérieur peut demander depuis quel pays la société était réellement dirigée pendant le processus de cession.

La résidence fiscale de la société constitue un autre volet. Selon l’article 8 de la loi relative à l’impôt sur les sociétés, une entité peut être résidente d’Espagne si elle a été constituée selon le droit espagnol, si son siège statutaire se trouve en Espagne ou si son siège de direction effective y est situé. Si le fondateur s’installe en Espagne et que la direction et le contrôle de l’ensemble de la société étrangère s’y déplacent aussi, la question peut être plus grave qu’une présence limitée constitutive d’un établissement stable.

Signaux d’alerte pendant la cession

• Le fondateur s’installe en Espagne avant la réalisation, mais continue à signer des documents avec des clients, fournisseurs ou l’acquéreur pour le compte de la société étrangère.
• Les principales décisions du conseil ou de la direction commencent à être prises depuis l’Espagne.
• Le fondateur indique à l’acquéreur, à la banque ou aux salariés que l’Espagne est désormais le siège opérationnel.
• La société étrangère recrute des salariés ou des prestataires espagnols avant qu’une structure espagnole ne soit prête.
• Le fondateur utilise un bureau, un espace de coworking ou son domicile en Espagne comme base professionnelle habituelle de la société cible.

La démarche la plus cohérente consiste généralement à coordonner la réalisation, le déménagement physique, les pouvoirs de direction, l’inscription à la paie ou le recrutement de prestataires en Espagne et les procès-verbaux de gouvernance. L’objectif est d’établir un récit commercial cohérent : qui a cédé les titres, à quelle date, depuis quel pays la société était dirigée et quand les activités espagnoles ont commencé.

L’article 93 et la loi Beckham ne remplacent pas la préparation de la cession

Le régime spécial espagnol destiné aux travailleurs, professionnels, entrepreneurs, investisseurs et à certains membres de leur famille qui s’installent en Espagne est souvent appelé loi Beckham . Les informations de l’AEAT sur le régime spécial de l’article 93 expliquent que les personnes éligibles qui acquièrent la résidence fiscale espagnole en raison de leur installation en Espagne peuvent opter pour une imposition selon les règles applicables aux non-résidents, assorties de particularités, tout en restant contribuables à l’IRPF. La réforme applicable depuis 2023 a étendu le régime à de nouveaux profils et ramené à cinq ans la période préalable de non-résidence, sous conditions.

Ce régime peut être avantageux pour un fondateur, mais il ne protège pas mécaniquement toute cession. Le dossier doit examiner la raison du déménagement, l’éligibilité des fonctions exercées, l’éventuelle obtention de revenus par l’intermédiaire d’un établissement stable en Espagne, la source espagnole ou étrangère des titres et le dépôt correct de l’option.

En pratique, l’analyse de l’article 93 doit être achevée avant la réalisation d’une opération qui en dépend. Si une société étrangère est cédée et que le fondateur s’attend à ce que la plus-value échappe à l’imposition ordinaire des revenus mondiaux à l’IRPF, le conseil doit néanmoins vérifier les règles de source, l’articulation avec la convention, la date, l’éligibilité et les justificatifs. Le fondateur ne doit pas signer le SPA en supposant qu’une future option pour la loi Beckham corrigera un fait imposable déjà intervenu.

Après la cession : liquidités, actifs étrangers, fortune et KYC bancaire

Même si la cession de l’entreprise est réalisée avant l’acquisition de la résidence fiscale espagnole, la situation patrimoniale après la cession doit encore être préparée en Espagne. Le fondateur peut arriver avec des comptes bancaires et comptes-titres étrangers, des droits sur un séquestre, des titres de rollover, des reconnaissances de dette, des produits d’assurance ou une holding familiale. L’Espagne peut ne pas imposer la plus-value initiale antérieure à la résidence, mais ces actifs deviennent néanmoins pertinents lorsque le fondateur est résident fiscal espagnol.

La page de l’AEAT relative au Modelo 720 décrit la déclaration informative des biens et droits situés à l’étranger. Le formulaire couvre trois grandes obligations d’information prévues par le règlement général de gestion et de contrôle fiscal : comptes financiers étrangers, titres ou droits étrangers, et immeubles ou droits immobiliers étrangers. L’obligation d’un fondateur donné dépend des actifs, valeurs, exonérations et déclarations antérieures. Elle doit être examinée avant la première campagne déclarative en qualité de résident espagnol, et non après une demande de l’administration.

L’impôt sur la fortune compte aussi dans la planification des liquidités. Selon l’article 5 de la loi relative à l’impôt sur la fortune, les résidents espagnols soumis à une obligation personnelle sont imposés sur leur patrimoine net mondial, sous réserve des règles, exonérations, dispositions régionales et conventions applicables. L’ impôt temporaire de solidarité sur les grandes fortunes est un impôt national complémentaire sur le patrimoine net supérieur à 3.000.000 EUR, dans les conditions fixées par la loi. L’articulation avec l’impôt régional sur la fortune, l’article 93, le patrimoine familial et les actifs professionnels exonérés exige un examen spécialisé.

Enfin, les banques espagnoles ne traitent pas un virement important provenant de la cession d’une entreprise comme un simple approvisionnement de compte. Les banques et autres entités assujetties doivent appliquer des mesures de vigilance contre le blanchiment. Les orientations du SEPBLAC sur la vigilance à l’égard de la clientèle décrivent les vérifications d’identité et de bénéficiaire effectif à effectuer avant une relation d’affaires ou une opération. La loi 10/2010 établit le cadre légal des obligations de prévention du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme.

Un dossier bancaire solide comprend généralement le contrat de cession, le relevé de réalisation, la preuve de l’acquisition historique des titres, la table de capitalisation, les documents de résidence fiscale, une note sur l’origine des fonds, les déclarations fiscales étrangères, un organigramme des bénéficiaires effectifs et l’explication du lieu de conservation des fonds entre la réalisation et l’arrivée. Cette préparation est administrative, mais aussi stratégique : les contrôles bancaires peuvent retarder une mobilité patrimoniale importante même lorsque l’analyse fiscale est correcte.

Feuille de route pratique avant le déménagement du fondateur

Pour un fondateur, la bonne séquence n’est généralement pas « vendre, prendre l’avion, puis interroger le comptable ». Le dossier doit être préparé tant que la cession reste négociable et avant que l’Espagne ne devienne le lieu de vie et de travail quotidien.

1. Constituer le dossier de résidence

Préparez le décompte des jours par année civile, l’historique des voyages, les justificatifs de logement, le calendrier familial, les dates de scolarisation ou d’inscription, la cartographie des activités professionnelles et les certificats de résidence fiscale disponibles. La page de l’AEAT relative aux certificats de résidence fiscale indique qu’ils sont délivrés lorsque les données détenues par l’Agence fiscale permettent de déduire la résidence en Espagne. Pour une préparation antérieure au déménagement, les certificats de résidence étrangers peuvent aussi être importants pour prouver l’autre volet du calendrier.

2. Lire les documents de l’opération sous l’angle de la date d’imposition

Le conseil fiscal doit examiner la lettre d’intention, le SPA, les conditions suspensives, les livrables de réalisation, les consentements des associés, les accords d’option, la formule de l’earn-out, le séquestre, les garanties, le prix différé et les titres de rollover. La question ne se limite pas à la date de réalisation mise en avant. Il faut déterminer quand naissent les droits et obligations imposables.

3. Séparer la préparation de la cession personnelle de celle des activités de la société

Le fondateur peut céder personnellement ses titres tandis que la société crée, séparément, un risque d’impôt espagnol sur les sociétés si sa direction ou son activité se déplace trop tôt. Les procès-verbaux du conseil, les pouvoirs de signature, les décisions relatives à l’emploi, les échanges avec l’acquéreur et les habitudes de travail depuis l’Espagne doivent être cohérents avec la position fiscale recherchée.

4. Modéliser la première année de résidence fiscale espagnole

La première année de résidence doit intégrer l’impôt sur le revenu, l’option éventuelle pour l’article 93, l’impôt sur la fortune, l’impôt de solidarité, le Modelo 720, les crédits d’impôt étrangers, les certificats conventionnels, les membres de la famille et les démarches bancaires. Pour de nombreux fondateurs, la gestion des liquidités compte autant que la cession elle-même.

Trois exemples de fondateurs

Exemple 1 : un fondateur latino-américain réalise la cession avant son déménagement. Un fondateur colombien signe et réalise la cession d’une société opérationnelle non espagnole alors qu’il réside encore hors d’Espagne. La famille s’installe et l’activité de direction ne commence qu’après la réalisation. En l’absence de source espagnole, l’intérêt de l’Espagne au titre de l’impôt sur le revenu peut être limité, mais le dossier doit tout de même établir la résidence, la réalisation, le traitement fiscal étranger, les justificatifs bancaires et les obligations déclaratives après l’arrivée.

Exemple 2 : le fondateur s’installe à Madrid avant la réalisation. Un fondateur signe le SPA en février, s’installe à Madrid avec sa famille en mars, continue à diriger la société depuis l’Espagne et réalise la cession en juillet. La signature est antérieure à l’arrivée, mais le transfert imposable peut intervenir lorsque l’Espagne dispose déjà d’indices de résidence. La société peut aussi présenter un risque d’établissement stable ou de direction effective.

Exemple 3 : le fondateur réinvestit dans le groupe acquéreur. Un fondateur cède une partie de l’entreprise, reçoit des liquidités et conserve des titres de rollover d’une valeur importante. Les earn-outs ultérieurs, dividendes, rémunérations de direction, l’impôt sur la fortune, le Modelo 720 et un éventuel impôt de sortie espagnol futur doivent être analysés, car toute la valeur n’a pas été convertie en liquidités avant la résidence.

Le point de vue de Legal Fournier

Pour la cession d’un fondateur, le calendrier n’est pas seulement une question de taux d’imposition. C’est aussi une question de crédibilité. Si les faits montrent que le fondateur était déjà résident d’Espagne, dirigeait l’entreprise depuis l’Espagne, a réalisé la cession après le début de la résidence espagnole ou détenait des actifs étrangers importants après son arrivée, une note superficielle rédigée après coup ne corrigera pas le dossier.

Dans ce type de dossier, Legal Fournier coordonne la résidence fiscale espagnole, l’établissement stable, l’éligibilité à l’article 93, les déclarations patrimoniales privées, l’entrée en relation bancaire et les documents de mobilité dans un plan unique et défendable. Pour une cession importante, ce travail doit intervenir avant la signature du calendrier définitif de l’opération.

Si la cession est déjà en cours de négociation, échangez avec un avocat espagnol par notre page de contact. Si l’opération nécessite des déclarations fiscales espagnoles après l’arrivée, notre service de déclaration d’impôt sur le revenu peut être coordonné avec la stratégie globale du client privé.

Questions fréquentes

Si je vends avant d’obtenir un visa espagnol, la plus-value échappe-t-elle à l’Espagne ?

Pas nécessairement. Le visa ne détermine pas la résidence fiscale. L’Espagne examine la présence pendant l’année civile, les intérêts économiques, la situation familiale et les règles de source. Une cession antérieure au visa peut encore exiger une analyse si la réalisation, les droits au paiement, l’activité de direction ou des titres de source espagnole sont en cause.

L’Espagne compte-t-elle les jours antérieurs à l’obtention du NIE ou de la TIE ?

Oui. Le NIE ou la TIE ne fait pas commencer le décompte. Les relevés de voyage, les baux, l’arrivée de la famille, la scolarisation et l’activité professionnelle peuvent tous compter.

Que se passe-t-il si je réalise la cession avant d’atteindre 183 jours en Espagne ?

Cela peut aider, mais n’est pas toujours décisif. L’Espagne peut aussi examiner le centre ou la base des intérêts économiques, et l’ensemble de l’année civile doit être analysé. Si la vie familiale et professionnelle s’est déjà déplacée en Espagne, réaliser la cession avant le jour 184 peut ne pas suffire.

La loi Beckham peut-elle protéger la cession de l’entreprise ?

Cela dépend. L’article 93 peut modifier sensiblement l’analyse fiscale des contribuables éligibles qui s’installent en Espagne, mais il exige un déménagement répondant aux conditions, un dépôt correct et une analyse détaillée de la source et de l’établissement stable. Il ne faut pas le présumer une fois la cession déjà réalisée.

L’impôt de sortie espagnol est-il dû lorsque je m’installe en Espagne ?

L’impôt de sortie des personnes physiques prévu à l’article 95 bis est, en principe, une règle applicable aux contribuables qui quittent l’Espagne après une période de résidence espagnole et qui atteignent les seuils légaux de valeur ou de détention. Le pays que vous quittez peut avoir son propre impôt de sortie ; un conseil dans la juridiction de départ reste donc indispensable.

Puis-je transférer le produit de la cession dans une banque espagnole ?

Souvent oui, mais la banque demandera généralement un dossier sur l’origine des fonds et le bénéficiaire effectif : SPA, relevé de réalisation, documents fiscaux, table de capitalisation et preuve du chemin suivi par les fonds avant leur arrivée en Espagne.